人(rén)社部就(jiù)《勞務派遣暫行規定》有關問(wèn)題解答
爲貫徹落實新修訂勞動合同法，規範勞務派遣用工(gōng)行爲，人(rén)力資源社會保障部制定公布了《勞務派遣暫行規定》（人(rén)力資源和社會保障部令第22号，以下簡稱《暫行規定》）。日(rì)前，記者就(jiù)有關問(wèn)題專門(mén)采訪了人(rén)力資源社會保障部勞動關系司負責同志。
問(wèn)：制定《暫行規定》的背景及意義是什麽？
答：2012年(nián)底，全國(guó)人(rén)大(dà)常委會對勞動合同法進行了修訂。爲增強法律的操作(zuò)性，更好地推動法律關于勞務派遣規定的貫徹落實，我們制定公布了《暫行規定》。《暫行規定》是規範勞務派遣的一部重要規章(zhāng)，它的頒布實施，對于進一步規範勞務派遣用工(gōng)行爲，明确勞務派遣單位、用工(gōng)單位和被派遣勞動者三方的權利義務，維護被派遣勞動者的合法權益，促進企業健康發展，構建和發展和諧穩定的勞動關系具有重要意義。
問(wèn)：請(qǐng)簡要介紹一下《暫行規定》的起草過程及主要内容？
答：在起草過程中，我們通過開展實地調研、召開座談會、書(shū)面和網上公開征求意見(jiàn)等多種方式，反複聽取了全國(guó)人(rén)大(dà)法工(gōng)委、國(guó)務院法制辦、國(guó)資委、全國(guó)總工(gōng)會、中國(guó)企業聯合會、全國(guó)工(gōng)商聯等有關部門(mén)和單位、地方人(rén)力資源社會保障部門(mén)、不同類型所有制企業、勞務派遣單位以及部分(fēn)行業協會的意見(jiàn)，并将《暫行規定》草案向社會公開征求意見(jiàn)。在征求意見(jiàn)的一個月内，共收到3萬多條意見(jiàn)和建議(yì)。我們對各方面意見(jiàn)進行彙總梳理(lǐ)、深入研究并充分(fēn)借鑒吸收。2013年(nián)末，人(rén)力資源社會保障部第21次部務會審議(yì)通過了《暫行規定》，決定自(zì)2014年(nián)3月1日(rì)起施行。
依據新修訂的勞動合同法、勞動合同法實施條例等法律法規，《暫行規定》主要對适用範圍，勞務派遣用工(gōng)比例，勞動合同的訂立、履行、解除和終止，跨地區勞務派遣的社會保險，法律責任以及用工(gōng)比例調整過渡期等作(zuò)了具體(tǐ)規定。
問(wèn)：《暫行規定》的适用範圍是什麽？
答：勞務派遣單位經營勞務派遣業務，企業使用被派遣勞動者，以及依法成立的會計(jì)師(shī)事(shì)務所、律師(shī)事(shì)務所等合夥組織、基金會以及民(mín)辦非企業單位等組織使用被派遣勞動者，适用《暫行規定》。
機(jī)關事(shì)業單位編制外用工(gōng)問(wèn)題将随着改革不斷深化和法律的不斷完善逐步加以妥善解決，本規定沒有将其使用勞務派遣用工(gōng)納入适用範圍。下一步，我們将統籌考慮，協調推進，逐步予以規範。
問(wèn)：勞務派遣用工(gōng)比例應如(rú)何計(jì)算？對于目前使用被派遣勞動者比例較高的部分(fēn)用工(gōng)單位，應如(rú)何處理(lǐ)？
答：勞務派遣用工(gōng)比例問(wèn)題受到社會普遍關注。在綜合考慮各方面情況、充分(fēn)調研論證的基礎上，《暫行規定》明确，用工(gōng)單位應當嚴格控制勞務派遣用工(gōng)數量，使用的被派遣勞動者數量不得(de)超過其用工(gōng)總量（指用工(gōng)單位簽訂勞動合同人(rén)數與使用的被派遣勞動者人(rén)數之和）的10%。爲加強對用工(gōng)單位執行比例要求的監督管理(lǐ)，确定用工(gōng)比例的責任主體(tǐ)，《暫行規定》對比例的核算問(wèn)題進行了明确，即用工(gōng)比例的計(jì)算單位爲依照(zhào)勞動合同法和勞動合同法實施條例可(kě)以與勞動者訂立勞動合同的用人(rén)單位。
爲使勞務派遣用工(gōng)數量較多的用工(gōng)單位能夠平穩地将用工(gōng)比例降至規定比例，最大(dà)限度地減少對企業生(shēng)産經營、勞動者就(jiù)業和勞動關系的影(yǐng)響，《暫行規定》給予了用工(gōng)單位兩年(nián)的過渡期，即用工(gōng)單位在《暫行規定》實施前使用被派遣勞動者數量超過其用工(gōng)總量10%的，可(kě)以在《暫行規定》施行之日(rì)起兩年(nián)内逐步降至規定比例。但(dàn)同時要求，在未達到規定比例之前，不得(de)新用被派遣勞動者。超過比例的用工(gōng)單位應當制定調整用工(gōng)方案，采取有效措施積極調整用工(gōng)方式，逐步達到規定要求。
問(wèn)：輔助性崗位上使用被派遣勞動者應當履行什麽程序？
答：爲增強新修訂勞動合同法關于輔助性崗位規定的操作(zuò)性，防止用工(gōng)單位在輔助性崗位上濫用勞務派遣，《暫行規定》明确，用工(gōng)單位拟使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經職工(gōng)代表大(dà)會或者全體(tǐ)職工(gōng)討(tǎo)論，提出方案，與工(gōng)會或者職工(gōng)代表平等協商确定，并在用工(gōng)單位内公示。
問(wèn)：《暫行規定》從(cóng)哪些方面加強了對被派遣勞動者平等權益的保障？
答：爲切實保障被派遣勞動者的勞動報酬、福利待遇和社會保險等方面的平等權益，《暫行規定》在新修訂勞動合同法所規定的用工(gōng)單位應當對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相(xiàng)同的勞動報酬分(fēn)配辦法的基礎上，又增加了一些新的規定。比如(rú)，在福利待遇權益方面，明确用工(gōng)單位應當按照(zhào)勞動合同法第六十二條的規定，向被派遣勞動者提供與工(gōng)作(zuò)崗位相(xiàng)關的福利待遇，不得(de)歧視被派遣勞動者。在社會保險權益方面，明确勞務派遣單位開展跨地區派遣業務的，應當在用工(gōng)單位所在地爲被派遣勞動者參加社會保險，按照(zhào)用工(gōng)單位所在地的規定繳納社會保險費。這些新規定，從(cóng)保險福利待遇上體(tǐ)現了同工(gōng)同酬的要求。
問(wèn)：被派遣勞動者發生(shēng)工(gōng)傷、職業病後，應如(rú)何處理(lǐ)？
答：勞務派遣是一種特殊的用工(gōng)方式，它将傳統的“用人(rén)”與“用工(gōng)”一體(tǐ)的兩方法律關系轉化爲勞務派遣單位、用工(gōng)單位和勞動者之間的三方法律關系。在勞務派遣實踐中被派遣勞動者發生(shēng)工(gōng)傷或職業病後，勞務派遣單位與用工(gōng)單位之間責任主體(tǐ)不清，經常相(xiàng)互推诿，導緻被派遣勞動者的工(gōng)傷保險權益得(de)不到有效保障。鑒此，《暫行規定》明确，被派遣勞動者在用工(gōng)單位因工(gōng)作(zuò)遭受事(shì)故傷害的，勞務派遣單位應當依法申請(qǐng)工(gōng)傷認定，用工(gōng)單位應當協助工(gōng)傷認定的調查核實工(gōng)作(zuò)。勞務派遣單位承擔工(gōng)傷保險責任，但(dàn)可(kě)以與用工(gōng)單位約定補償辦法。
同時，《暫行規定》明确，被派遣勞動者在申請(qǐng)進行職業病診斷、鑒定時，用工(gōng)單位應當負責處理(lǐ)職業病診斷、鑒定事(shì)宜，并如(rú)實提供職業病診斷、鑒定所需的勞動者職業史和職業危害接觸史、工(gōng)作(zuò)場所職業病危害因素檢測結果等資料，勞務派遣單位應當提供被派遣勞動者職業病診斷、鑒定所需的其他(tā)材料。
問(wèn)：《暫行規定》對跨地區勞務派遣的社會保險問(wèn)題是如(rú)何解決的？
答：爲防止勞務派遣單位侵害被派遣勞動者的合法權益，實現跨地區被派遣勞動者與用工(gōng)單位職工(gōng)的“同工(gōng)同保”，《暫行規定》明确了跨地區派遣勞動者的參保地區、繳費标準和繳費主體(tǐ)。具體(tǐ)規定爲，勞務派遣單位應當在用工(gōng)單位所在地爲被派遣勞動者參加社會保險，按照(zhào)用工(gōng)單位所在地的規定繳納社會保險費。勞務派遣單位在用工(gōng)單位所在地設立分(fēn)支機(jī)構的，由分(fēn)支機(jī)構辦理(lǐ)參保手續，繳納社會保險費；未在用工(gōng)單位所在地設立分(fēn)支機(jī)構的，由用工(gōng)單位代爲被派遣勞動者辦理(lǐ)參保手續，繳納社會保險費。
問(wèn)：用工(gōng)單位在哪些情形下可(kě)以将被派遣勞動者退回勞務派遣單位？哪些被派遣勞動者不得(de)退回？
答：爲保障被派遣勞動者的就(jiù)業穩定性，防止用工(gōng)單位無正當理(lǐ)由随意退回被派遣勞動者，《暫行規定》在勞動合同法第六十五條第二款的基礎上進一步明确了用工(gōng)單位可(kě)以退回勞動者的情形。即，用工(gōng)單位出現以下三種情形，方可(kě)将被派遣勞動者退回勞務派遣單位：一是用工(gōng)單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規定的情形的；二是用工(gōng)單位被依法宣告破産、吊銷營業執照(zhào)、責令關閉、撤銷、決定提前解散或者經營期限屆滿不再繼續經營的；三是勞務派遣協議(yì)期滿終止的。但(dàn)是，如(rú)果被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規定的患病或者非因公負傷在規定的醫療期内以及女(nǚ)職工(gōng)在孕期、産期、哺乳期等情形的，在派遣期限屆滿前，用工(gōng)單位不得(de)依據《暫行規定》第十二條第一款第一項規定将被派遣勞動者退回勞務派遣單位。派遣期限屆滿的，應當延續至相(xiàng)應情形消失時方可(kě)退回。
問(wèn)：被派遣勞動者被用工(gōng)單位退回後，勞務派遣單位應如(rú)何處理(lǐ)？
答：被派遣勞動者被用工(gōng)單位退回後，勞務派遣單位應區分(fēn)情形依法妥善處理(lǐ)與被派遣勞動者的勞動關系。一類是，被派遣勞動者有勞動合同法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定情形的，勞務派遣單位依照(zhào)勞動合同法第六十五條第二款的規定可(kě)以與被派遣勞動者解除勞動合同。另一類是，用工(gōng)單位以《暫行規定》第十二條規定的情形将被派遣勞動者退回勞務派遣單位，如(rú)勞務派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件(jiàn)，勞動者不同意的，勞務派遣單位可(kě)以解除勞動合同；如(rú)勞務派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件(jiàn)，勞動者不同意的，勞務派遣單位不得(de)解除勞動合同。此外，在被派遣勞動者退回後無工(gōng)作(zuò)期間，勞務派遣單位應按照(zhào)不低于所在地人(rén)民(mín)政府規定的最低工(gōng)資标準，向其按月支付報酬。
問(wèn)：實踐中，已經有部分(fēn)用工(gōng)單位将原勞務派遣協議(yì)改爲業務外包協議(yì)或承攬合同，以規避法律責任，對此應如(rú)何處理(lǐ)？
答：我們已經注意到，勞動合同法修改決定公布後，有的勞務派遣單位和用工(gōng)單位采取勞務承攬、業務外包的方式應對法律對勞務派遣的規制。爲防止這種規避法律責任的行爲，切實維護被派遣勞動者的合法權益，《暫行規定》第二十七條明确規定，用人(rén)單位以承攬、外包等名義，按勞務派遣用工(gōng)形式使用勞動者的，按照(zhào)本規定處理(lǐ)。這一規定将有效遏制用人(rén)單位“假外包，真派遣”的現象。
問(wèn)：下一步，你(nǐ)們将從(cóng)哪些方面做好《暫行規定》的貫徹落實工(gōng)作(zuò)？
答：徒法不足以自(zì)行。《暫行規定》頒布後，我們将制定印發《關于做好勞務派遣暫行規定貫徹實施工(gōng)作(zuò)的通知》，重點指導各地人(rén)力資源社會保障部門(mén)做好以下工(gōng)作(zuò)：一是大(dà)力抓好學習培訓和輿論宣傳引導工(gōng)作(zuò)，提高人(rén)社系統幹部職工(gōng)依法行政的能力，增強勞務派遣單位和用工(gōng)單位自(zì)覺遵守法律的意識。二是進一步開展用工(gōng)單位勞務派遣用工(gōng)比例情況摸底調查，指導超過規定比例的用工(gōng)單位制定并實施調整用工(gōng)方案，實現平穩有序過渡。三是加大(dà)對勞務派遣和用工(gōng)行爲的規範指導力度，指導督促勞務派遣單位和用工(gōng)單位認真履行法律義務。四是加強勞務派遣監管，适時組織開展勞務派遣專項執法檢查，嚴肅查處違反勞務派遣規定的各類行爲，切實維護被派遣勞動者的各項合法權益。
